Yatırım ve Pay Devri İşlemlerinde Ara Dönem ve Kapanış Şartları

Bir şirketin paylarının pay devri yoluyla iktisap edildiği veya bir yatırımcının sermaye artırımı yoluyla pay edindiği işlemlerde, sözleşmenin imzalandığı gün ile pay devrinin ve yatırımın gerçekleşeceği gün çoğu zaman aynı gün değildir. Pay devrinin ve yatırımın hukuki ve fiili olarak yapıldığı tarih aynı zamanda sözleşmede düzenlenen bütün işlemlerin tamamlandığı yani işlemin kapandığı (“kapanış”) gün olduğu için, “kapanış tarihi” olarak kabul edilir. İmza tarihi ile kapanış tarihi arasında geçen süre ise ara dönem olarak adlandırılır.

Sözleşmenin imzasıyla taraflar sözleşmede düzenlenen yükümlülüklerini yerine getireceklerini karşılıklı olarak taahhüt etmiş olurlar. Ancak kapanışın gerçekleşmesi için sözleşme imzalanmasının yeterli olmadığı, kapanış için taraflardan bir veya birkaçının tamamlaması gereken bazı şartların olduğu durumlar olabilir. Bu şartlar, şirketin eksik olan bir izninin tamamlaması, üçüncüye kişiye olan bir borcunun kapatılması gibi operasyonel konularla ilgili olabileceği gibi Rekabet Kurulu veya başka bir resmi kurulun işlem onayının alınması gibi kanundan doğan şartlar da söz konusu olabilir. İngilizce’de bu bağlamda kullanılan “conditions precedents” terimi Türkçe’ye ön şart olarak tercüme edilmiş ve sözleşmelerde çoğunlukla bu ifadeyle kullanılmaktadır. Ara dönem bu şartların sağlanması için gereken süredir.

Mevcut pay sahiplerinin/satıcıların çeşitli kısıtlamalara tabi olacağı ara dönemin, kapanış şartları gerçekleşmezse veya gerçekleşmelerinin beklenenden daha uzun sürmesi halinde, süresiz bir şekilde devam etmesini önlemek için taraflar sözleşmede kapanış şartlarının tamamlanması için azami bir süre öngörürler. Bu süreye sonlandırma tarihi veya “long stop date” denilir.

Kapanış Şartları (“Conditions Precedent”)

Kapanış için öngörülen şartlar tamamlanmadan kapanış yani pay iktisabı gerçekleşmez. Kapanış şartları hedef şirketin operasyonları ile ilgili olabileceği gibi yasal zorunluluklardan da kaynaklanabilir.

Şirket operasyonları ile ilgili şartlar:

Şirketin taraf olduğu bazı sözleşmeler, sözleşmenin karşı tarafına, şirketin kontrolünün el değiştirmesi sonucunu yaratan ortaklık yapısındaki değişikliklerde, sözleşmeyi tek taraflı feshetme hakkı veren maddeler içeriyor olabilir. Bu maddelere change of control clause veya kontrol değişikliği maddesi denilmektedir. Alıcı veya yatırımcı bu sözleşmelerin şirketin operasyonu için önemli olduğunu düşünüyor ve karşı tarafın sözleşmeyi feshetme riskini almak istemiyorsa, mevcut pay sahiplerinin/satıcıların, ilgili taraflardan kontrol değişikliği maddesindeki haklarını kullanmayacaklarına dair bir onay yazısı almasını talep edebilir. Onay yazılarının alınmasının kapanışın şartı olduğu durumlarda mevcut pay sahiplerinin bu şartı ara dönem içinde tamamlaması gerekir.

Resmi izinler:

Ara dönem mevcut pay sahiplerinin/satıcıların paylarına ve şirkete ilişkin özgürce davranamayacakları bir dönemdir. Alıcı veya yatırımcı, haklı olarak payların sahibi olacağı kapanış tarihinde imza gününden daha farklı bir şirket tablosuyla karşılaşmak istemez. Dolayısıyla şirketin imza tarihindeki durumunu korumak için mevcut pay sahiplerinin/satıcıların şirket işlerini olağan akışı içinde ve geçmiş uygulamaları ile uyumlu bir şekilde yürütmesi beklenir. Bu sebeple, sözleşmelerin ara dönemi düzenleyen maddelerinde genellikle aşağıdakileri kapsayan ve mevcut pay sahiplerinin/satıcıların tabi olduğu ara dönem kısıtlamalarına yer verilir:

- Şirketi işlerin olağan akışı dışında borçlandırmamak,

- Şirketin büyük müşterileri ve tedarikçileri ile olan önemli sözleşmelerini feshetmemek,

- Şirketi haklarından feragat ettirmemek,

- Şirketin taşınır veya taşınmaz varlıklarını satmamak, bunların üzerinde takyidat oluşturmamak,

- Şirketin üst düzey yöneticilerinin maaşlarını arttırmamak ve yeni üst düzey yöneticiler işe almamak,

-Şirketin ana sözleşmesini tadil etmemek ve şirket sermayesini arttırmamak.

Alıcı veya yatırımcı, ara dönem boyunca şirketin operasyonları ile ilgili bilgilendirilmek de ister. Bilgilendirmenin kapsamı ve sıklığı her işlemin kendi dinamiklerine göre müzakere edilip düzenlenir.

Unutmamak gerekir ki, alıcı veya yatırımcı, şirketin genel durumunda önemli bir değişiklik olmamasını isterken, mevcut pay sahipleri de şirketi olağan akışında yönetebilecek kadar serbest olmak ister. Mevcut pay sahiplerinin elinin şirketi iş yapamaz hale getirecek kadar bağlanması elbette her iki tarafın da avantajına değildir. Burada her iki menfaat arasındaki dengeyi yakalamak çok önemlidir.

Sonlandırma tarihi (Long Stop Date)

Yukarıda da değindiğimiz gibi taraflar kapanışın sürüncemede kalmasını önlemek ve kapanış şartlarının belli bir zaman dilimi içerisinde tamamlanmadığı hallerde sözleşmeyi feshedip yükümlülüklerinden kurtulabilmek için kapanış şartlarına bir zaman sınırı getirebilirler. Sonlandırma tarihine kadar Kapanış şartlarının bir veya birkaçının tamamlanmamış olması veya eksik kalan şartlardan tarafların feragat etmemiş olması halinde, sözleşme sona erer ve tarafların kapanışa ilişkin yükümlülükleri de dahil olmak üzere sözleşmede aksi belirtilmediği sürece tüm yükümlülükleri sona erer.